发包人拒付连法建筑工程款时怎么办?

【实务咨询】

我们承接了某厂房的改造工程，该项目无项目批准及规划许可证，也无施工许可证。在施工过程中，工程因发包人严重拖欠工程款造成停工，停工后尚有大部分工程款未结算。现在发包人以工程系违法建筑，合同无效为由不知福剩余工程款，还要求我们共同承担合同无效的责任，我们该怎么办？
    【风险评估】
    你们问题的关键在于：工程系违法建筑是否导致合同无效，如果致使合同无效，承包人是否应承担相应责任，不能要求发包人全额支付工程款。

【典型观点】

一种观点认为：发包人过错导致合同无效，其责任应由发包人承担，其应向承包人全额支付工程款。

另一种观点认为：承包人在签订合同时未注意审查发包人是否具有发包条件，对合同无效存在过错，也应承担一定责任。
    【索赔分析】
    笔者认为上述两种观点均存在法律适用性，理由是：

首先，两份施工合同签订时该工程未取得批准和规划许可，发包人与承包人均存在违反行政管理性法规的行为，双方均应受到行政处罚。

其次，现在根据最高院相关精神，民事行为当事人违反行政管理性法规，在不损害国家利益、社会公共利益的情况下，一般不影响民事行为当事人的合同效力。且发包人已取得《临时施工通知》，证明施工行为已经得到政府部门的认可。故在现在看来双方签订的施工合同是有效的。

最后，施工合同有效，合同中约定的义务双方均应履行。该工程合同终止履行，是由发包人拖欠工程款造成的，故发包人应承担拖欠工程款的责任。

要说明的是相关合同在当时的司法背景下应认定为无效。承包人在签订合同时未注意审查发包人是否具有发包条件而与之签订合同也有一定的过错。

【索赔支招】

因此，在目前司法背景下，发包人未办理工程项目规划手续，未必影响施工合同的效力，只要工程竣工验收合格，你们有权要求发包人全额支付工程款，你们应该：

1.在合同签订前，你们要审查发包人的发包资格，对未取得规划证等前期相关手续的，要向发包人提出书面意见，谨慎开工。避免违法施工导致的行政处罚。

2.你们提出意见后，发包人仍要求开工的，在合同履行中，你们可向发包人提出由于未取得这些许可证而可能导致工效降低的意见，并要催促发包人尽快办理相关证件，将施工行为合法化，并将相关催促资料保留好。

     3.工程中途停工或合同终止后，你们要及时申请已完工程进行质的度量验收，并要对已完工程的工程量进行确认。

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